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中国公司海外上市系列：公司董事和经理的法律责任（转贴）

安普若
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标题: 中国公司海外上市系列：公司董事和经理的法律责任（转贴） (1948 reads) 时间: 2005-1-28 周五, 16:07

作者：安普若 在海归商务发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

公司董事和经理的法律责任

李波

哲学博士，法学博士

美国达维律师行律师

Attorney at Law, Davis Polk & Wardwell

2000年6月24日

1 背景

1．1 现代公司的一个重要特征：所有和控制的分离

1．2 公司治理：简介

· 目标：公司价值最大化

· 一个主要问题：如何使管理层（公司控制者）和股东（公司所有者）的利益达成一致？

· 机制：

· 三个层次

· 经理层：日常决策和实施

· 董事会：具有否决权和推荐股东投票权力的监控者

· 股东：最终的决策者

· 三种模式

· 美国模式：市场方法（公司控制权市场）

· 日本模式：主银行制度（内部约束）

· 德国模式：全能银行制度（内部约束）

· 如何约束经理层？

· 高强度的激励

· 资本市场约束（利用市场实施公司控制等）

· 董事会作为一个监控者

· 如何约束这个监控者？（法律责任--公司法、证券法，上市条件）

· 法律责任（公司法、证券法，上市条件）

1．3 董事会作为一个监控者：简介

· 董事越来越被看作一种职责而不是荣誉或者名义

· 董事会的职能从管理转到监控

· 董事会是一个特殊的监控者：具有否决权和推荐股东投票的权力

· 董事会有三项基本任务：行使独立判断，提出深入的问题，带给经理层以开阔的视野

· 普遍的共识：设立外部（更合适地表述是独立）董事对于行使公司的职责是必需的（含义，他们负责任地控制和监视公司事物）

2 公司董事和经理的法律责任（美国法）

2．1 公司法 (普通法)

一个董事或经理有两项责任：勤勉的责任和诚信的责任

第一，这些是受托责任；

第二，这些责任是针对公司和股东两个方面的；

第三，关心的责任是指经理或董事必须具有一个适度谨慎之人的行事原则，以管

理自己事物同样程度的关心来行使其对于公司的权力

· 强调过程，而不是结果（商业判断原则）

· 商业判断原则：如果没有欺诈，没有利益冲突，并且投入了应有的关心，则

不必承担责任

· 关键：信息，过程，正式程序

第四，诚信的责任意思是指

· （1）诚信；（2）不允许个人利益超过公司和股东利益（在信任委托关系中没有自利交易）。

· 例子：（1）公司机会；（2）管理层薪酬；（3）有利益的交易；（4）接管竞标或出价标购

2．2 证券法（联邦法）

第一，联邦法对董事和经理施以附加责任。

第二，联邦法对披露和告之投资者真实资料以购买或出售证券施加责任。

举例：

· 股票或债券发行：证券法第11部分之下关于虚假登记报告书的责任（不允许保护，但允许适当的尽职防卫）

· 证券交易法第10b-5条款之下的对于欺诈侵害的责任（当交易自己的股票或债券时披露的责任，真实的责任）

· 证券交易法第18部分之下的不充分报告责任

2．3 上市条件（纽约证券交易所（NYSE），纳斯达克（NASDAQ））

举例：NYSE和NASDAQ上市条件兼具公司法和证券法的一些要求

· 董事和经理对公司股票的购买

· 关联交易

3．独立董事特殊的法律责任（美国法）

3．1 介绍

难以定义：应当是与公司及其经理层没有重大商业或职业关系

像其他董事那样，有两项一般的责任：关心责任和诚信责任

3．2 证券法（联邦法：证券交易委员会要求的特殊责任）

第一，熟悉公司会计的做法

第二，总体地把握公司与股东的沟通

第三，在特殊情况下

· 第11部分之下，虚假登记报告书的责任：即使在股票或债券上市之前，刚刚担任董事，也可能负有责任（1995年的私人证券诉讼法减轻了独立董事的责任）

· 欺诈侵害的责任

· 缺席，没有肯定的披露责任

· 如果出席，有肯定的披露真实信息的责任

3．3 上市条件（NYSE，NASDAQ）

举例：NASDAQ

· 董事会必须至少有二名独立董事

· 公司必须成立一个审计委员会，只由独立董事组成。

作者：安普若 在海归商务发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

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